联合律师事务所

公司风险防范、中小股东权益保护之——证券虚假陈述纠纷(一)

时间:2018-04-10

公司风险防范、中小股东权益保护之

证券虚假陈述纠纷(一)

联合所高珏敏

证券虚假陈述,是指信息披露义务人违反证券法律规定,在证券发行或者交易过程中,对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述,或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。

近期股市跌势连连,期间也不乏有上市公司公告,称“因为涉嫌违反法律法规,被中国证券监督管理委员会(以下简称‘证监会’)立案调查”等等。如其后证监会予以行政处罚,则中小股民可提起证券虚假陈述诉讼追索损失。那么针对证券虚假陈述,该怎么主张?司法实践究竟是怎样保护的?损失赔偿的支持范围有多大?本所在此解析此类诉讼的要点和保护范围。

 

一、主要法律依据

1、《中华人民共和国证券法》。

第一百九十三条规定,“发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息,或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,责令改正,给予警告,并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定报送有关报告,或者报送的报告有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,责令改正,给予警告,并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。发行人、上市公司或者其他信息披露义务人的控股股东、实际控制人指使从事前两款违法行为的,依照前两款的规定处罚”。

2、《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的证券民事赔偿案件的若干规定》(以下简称“《虚假陈述赔偿若干规定》”)全文。

3、《最高人民法院关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》全文。

 

二、诉讼特点及要点

证券虚假陈述诉讼,简单来说,要具备一个认定,查明和认定一个行为、三个特定时点。

1、一个认定。

一个认定,即是行政处罚认定证券虚假陈述的事实或是刑事判决认定的事实。行政处罚不难理解,一般都是证监会的处罚决定书,但不仅限于证监会的行政处罚决定书。根据《虚假陈述赔偿若干规定》,还包括其他行政机关作出的关于证券虚假陈述的处罚决定书,比如财政部门的行政处罚决定书等等。同时,在没有行政处罚的情况下,如有生效刑事判决的认定,也能启动证券虚假陈述诉讼。

2、一个行为。

一个行为指的是证券虚假陈述行为,具体分为四类,即①虚假记载;②误导性陈述;③重大遗漏;及④不正当披露信息。

3、三个特定时点。

三个特定时点,指的是①虚假陈述实施日;②虚假陈述披露日或更正日;及③基准日。

《虚假陈述赔偿若干规定》第二十条规定:①虚假陈述实施日,是指作出虚假陈述或者发生虚假陈述之日。②虚假陈述揭露日,是指虚假陈述在全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上,首次被公开揭露之日。③虚假陈述更正日,是指虚假陈述行为人在中国证券监督管理委员会指定披露证券市场信息的媒体上,自行公告更正虚假陈述并按规定履行停牌手续之日。

《虚假陈述赔偿若干规定》第三十三条规定:基准日(投资差额损失计算的基准日),是指虚假陈述揭露或者更正后,为将投资人应获赔偿限定在虚假陈述所造成的损失范围内,确定损失计算的合理期间而规定的截止日期。基准日分别按下列情况确定:

① 揭露日或者更正日起,至被虚假陈述影响的证券累计成交量达到其可流通部分100%之日,但通过大宗交易协议转让的证券成交量不予计算;

② 若可流通部分100%之日在开庭审理前尚不能确定的,则以揭露日或者更正日后第30个交易日为基准日。

③ 已经退出证券交易市场的,以摘牌日前一交易日为基准日。

④ 已经停止证券交易的,可以停牌日前一交易日为基准日,恢复交易的,可以按可流通部分100%之日的规定确定基准日。

尽管司法解释对于虚假陈述实施日、揭露日(更正日)以及基准日均作了规定。但,这些基本概念的外延是宽泛的,是会随着具体个案的不同情况而发生变化的。不是固定不变的时点,不能简单依据行政处罚书的认定以及作出的时间来确定。

本所在此梳理汇总相关司法实践会认定的揭露日,情况有:

① 把处罚决定公告日认定为揭露日。如果公告时间是收盘之后,则会把公告后的第一交易日认定为揭露日。

② 把证监会调查通知书公布日认定为揭露日。如果公告时间是收盘之后,则会把公告后的第一交易日为揭露日。

③ 还有把证监会调查后、处罚前公告的《行政处罚事先告知书》认定为揭露日。

④ 揭露日还会因为更正日而被替代提早。

 

三、损失赔偿小图示

《虚假陈述赔偿若干规定》第三十条规定:虚假陈述行为人在证券交易市场承担民事赔偿责任的范围,以投资人因虚假陈述而实际发生的损失为限。投资人实际损失包括:(一)投资差额损失;(二)投资差额损失部分的佣金和印花税。

《虚假陈述赔偿若干规定》第三十一条:投资人在基准日及以前卖出证券的,其投资差额损失,以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差,乘以投资人所持证券数量计算。

《虚假陈述赔偿若干规定》第三十二条:投资人在基准日之后卖出或者仍持有证券的,其投资差额损失,以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间,每个交易日收盘价的平均价格之差,乘以投资人所持证券数量计算。

四、评析和总结

证券虚假陈述诉讼,从本质上而言,是侵权纠纷,是损害赔偿案件。两部重要司法解释的名称就是“因虚假陈述引发的证券民事赔偿”、“因虚假陈述引发的民事侵权纠纷”,已清楚揭示了证券虚假陈述诉讼的侵权本质。

证券虚假陈述行为、虚假陈述实施日、揭露日(更正日)以及基准日,是本诉讼非常典型且有特色的概念和名称。但,究其本质,离不开①违法行为;②有过错;③因果关系;以及④损害发生这4个构成要件。虚假陈述实施日、揭露日等这类证券虚假陈述诉讼的特定概念,无非是在证券交易、证券发行这类特定场景下对侵权四要件的查明。

理解证券虚假陈述诉讼的侵权本质,有利于更好的把握理解虚假陈述实施日、揭露日(更正日)以及基准日的核心要旨。比如此类诉讼赔偿的是投资差额,以实际损失为限,以填平损失为原则。又比如要查明因果关系,哪怕是有证券虚假陈述行为,也不必然能得到赔偿支持,这就是为什么在虚假陈述实施日之前买入股票和在虚假陈述揭露日之前卖出股票的投资人主张损失得不到支持,因为没有因果关系。

因此,对于公司而言,如果遇到此类诉讼,要摆正态度、积极应对,赔偿数额可能是大的,但是侵权赔偿是以填平损失为原则,赔偿数额就目前的司法实践情况也不会无限扩大。对于中小投资者而言,主张损失要以实际发生的损失为依据,法院支持的是虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间持有或卖出投资差额。基准日有期限的,一般是累计成交量达到其可流通部分100%之日或是以揭露日或者更正日后第30个交易日为基准日、摘牌日前一交易日为基准日等。

 

【待续】


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